Захист України від збройної агресії та бойовий імунітет як обставини, що виключають протиправність діяння за проєктом Кримінального кодексу України

Abstract

У статті проаналізовано фактичні склади таких обставин, що виключають кримінальну протиправність/протиправність діяння, передбачених у чинному Кримінального кодексу України (виконання обов’язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України – ст. 43-1) та в проєкті Кримінального кодексу України (захист України від збройної агресії – ст. 2.9.3 і бойовий імунітет – ст. 2.9.11). На підставі аналізу наукової літератури виокремлено основні підходи науковців до формулювання обставини, що виключає кримінальну протиправність діяння, передбаченої ст. 43-1 Кримінального кодексу України та прослідковано шляхи їх усунення у тексті двох кореспондуючих обставин у статтях 2.9.3 та 2.9.11 проєкту Кримінального кодексу України. Зроблено висновок, що фактичний склад цих двох обставин, попри те, що вони мають однакову правову природу, оскільки випливають з обов’язку захищати Вітчизну, незалежність та територіальну цілісність України, мають відмінний фактичний склад, є відмінними. Зокрема ці обставини істотно відрізняються як за первинними та вторинними фактами, так і за умовами, що супроводжують вторинний (основний) факт. Констатовано, що такий підхід не можна вважати виправданим. Висновується, що цінність розуміння правової суті обставин, що виключають протиправність діяння, крізь призму їх фактичного складу якраз і полягає в тому, щоб розробити типову модель таких обставин, яка б включала однаковий за кількістю набір фактів та умов їх супроводжують з варіативною складовою окремих з них. При цьому варіативність може мати місце стосовно умов, які супроводжують вторинний (основний) факт. Що стосується самих фактів – первинного (неосновного) та вторинного (основного), то їх зміст повинен бути однаковим як для захисту України від збройної агресії (ст. 2.9.3 проєкту Кримінального кодексу України), так і для бойового імунітету (ст. 2.9.11 проєкту Кримінального кодексу України).

The article analyses the actual composition of the circumstances which exclude criminal unlawfulness/illegality of an act provided for in the current Criminal Code of Ukraine (performance of the duty to protect the Motherland, independence and territorial integrity of Ukraine - Article 43-1) and in the draft Criminal Code of Ukraine (protection of Ukraine from armed aggression - Article 2.9.3 and combat immunity – Article 2.9.11). Based on the analysis of scientific literature, the author identifies the main approaches of scholars to the formulation of the circumstance excluding criminal unlawfulness of an act under Article 43-1 of the Criminal Code of Ukraine and traces the ways to eliminate them in the text of two relevant circumstances in Articles 2.9.3 and 2.9.11 of the draft Criminal Code of Ukraine. It is concluded that the factual composition of these two circumstances, despite the fact that they have the same legal nature, since they arise from the duty to defend the Motherland, independence and territorial integrity of Ukraine, have a different factual composition. In particular, these circumstances differ significantly both in terms of primary and secondary facts and in terms of the conditions accompanying the secondary (main) fact. It is stated that this approach cannot be considered justified. It is concluded that the value of understanding the legal essence of circumstances excluding the unlawfulness of an act through the prism of their factual composition is precisely to develop a typical model of such circumstances which would include the same number of facts and conditions accompanying them with a variable component of some of them. In this case, variability may occur in relation to the conditions accompanying the secondary (primary) fact. As for the facts themselves – primary (non-basic) and secondary (basic) – their content should be the same for both the defence of Ukraine against armed aggression (Article 2.9.3 of the draft Criminal Code of Ukraine) and combat immunity (Article 2.9.11 of the draft Criminal Code of Ukraine).