Правове регулювання транскордонних правочинів щодо неттінгу в міжнародній практиці

Abstract

Стаття присвячена аналізу правочинів щодо неттінгу, які характеризуються наявністю іноземного елементу та потребують регулювання за допомогою інструментів міжнародного приватного права. Автор наголошує на тому, що вирішення колізійного питання відносно таких правочинів має важливе значення з огляду на неоднакове регу- лювання інституту неттінгу в різних юрисдикціях та ризик перекваліфікації неттінгу як зарахування зустрічних одно- рідних вимог судами тих юрисдикцій, де відсутнє нормативне закріплення даного інституту. У статті досліджуються підходи щодо колізійно-правового регулювання договорів відносно неттінгу, зокрема, можливість застосування за- гальних принципів колізійного регулювання договірних зобов’язань у міжнародному приватному праві, в тому числі принципу автономії волі сторін, зважаючи на договірну природу інституту неттінгу. Автор наголошує на тому, що визнання компетентним судом вибору сторонами застосовного права в договорі щодо неттінгу залежить від став- лення юрисдикційних органів відповідної юрисдикції до самого інституту неттінгу, а також від правового статусу учасників та характеру судового провадження, де розглядаються правовідносини щодо неттінгу. Автор підкреслює, що ризик невизнання судом вибору застосовного права у договору щодо неттінгу та перекваліфікації відповідних правовідносин особливо зростає у випадку ліквідаційного неттінгу та здійснення провадження у справі про банкрут- ство. На думку автора, визначення правопорядку, який повинен застосовуватись у випадку неплатоспроможності однієї зі сторін договору щодо неттінгу, має здійснюватися відповідно до колізійного принципу lex concursus, який застосовується у сфері банкрутства. На підставі проведеного дослідження автор робить висновок про особливості колізійно-правового регулювання транскордонних правочинів щодо неттінгу. Ключові слова: неттінг, колізійне регулювання, зобов’язальний статут, принцип автономії волі сторін, принцип lex concursus.

The article is devoted to the analysis of netting transactions with foreign element which require regulation by means of the instruments of private international law. The author emphasizes that solution of conflict of laws issue regarding such transactions has significance in view of dissimilar regulation of netting in various jurisdictions and due to the risk of re-characterization of netting transaction as set-off arrangements by the courts of those jurisdictions where there is no specific legal regulation of such institute. The author of the article explores different approaches in the area of conflict of laws regulation of netting agreements, in particular, the possibility of application of general principles of conflict of laws regulation of contractual obligations in private international law, in particular, the principle of parties’ autonomy, taking into consideration the contractual legal nature of netting. The author stresses that recognition by the competent court of the choice of the applicable law made by the parties of a netting agreement primarily depends on the position of the jurisdictional authorities of the relevant jurisdiction towards the netting itself, as well as the legal status of participants of the netting agreement and the nature of court proceedings in which the netting arrangements are being considered. The author places emphasis on the fact that the risk of rejection by the court of the choice of applicable law made by the parties of a netting agreement and the risk of re-characterization of the relevant legal relations especially increase in case of close-out netting provisions and bankruptcy proceedings. In the author’s opinion, the laws which should be applicable in respect of netting arrangements in case of insolvency of one of the parties to a netting agreement should be determined pursuant to the conflict of laws principle of lex concursus, being applicable in the field of bankruptcy proceedings. Based on the results of research conducted in this area, the author makes conclusion about specific features of the conflict of laws regulation of cross-border netting transactions. Key words: netting, conflict of laws regulation, law governing the obligations, principle of parties’ autonomy, principle of lex concursus.